股權(quán)激勵與公司治理法律實務(wù)：公司與產(chǎn)權(quán)法律實務(wù)（6）

　　隨著現(xiàn)代公司制度的建立，公司治理的問題突出地表現(xiàn)出來?，F(xiàn)代公司制度的特征是公司的股權(quán)多元化，公司股東的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離。所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離導(dǎo)致的直接矛盾是公司經(jīng)營者的長期利益與公司股東們的長期利益不一致。由于被欲獲得利益的動機(jī)所驅(qū)使，許多公司的經(jīng)營者寧愿冒著犧牲股東長期利益和公司長期利益的風(fēng)險去追逐自身的利益最大化，由此在現(xiàn)代公司中出現(xiàn)了代理的風(fēng)險。為了減少或避免這種代理風(fēng)險，西方國家的經(jīng)濟(jì)專家和法律專家設(shè)計并創(chuàng)建了經(jīng)理股票期權(quán)激勵制度。公司授予經(jīng)理人股票期權(quán)，在規(guī)定的時間內(nèi)，當(dāng)股票價格上揚時，期權(quán)持有人可以約定的價格行權(quán)從而獲得股票價格差價收益，并可選擇即刻或等以后股票價格合適時售出。如果在行權(quán)期內(nèi)，股票市場價格低于約定的行權(quán)價格，期權(quán)持有人可以選擇不行權(quán)。實際上股票期權(quán)持有人獲得的是選擇權(quán)。這種對公司經(jīng)理人員給予長期激勵的股票期權(quán)制度有效地解決了公司股東所有者的利益與經(jīng)營者利益不一致的矛盾，使經(jīng)理人員的長期利益與股東的長期利益有機(jī)的統(tǒng)一起來，減少了代理的風(fēng)險。美國及西方一些經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家率先采用公司股票期權(quán)激勵制度，有效地解決了現(xiàn)代公司治理中兩權(quán)分離所產(chǎn)生的矛盾，完善了法人治理結(jié)構(gòu)。 我國的公司制度改革是從20世紀(jì)90年代初開始的，從1992年5月15日，以國家體制改革委員會等單位聯(lián)合發(fā)布了《股份制企業(yè)試點辦法》和隨后國家體制改革委員會頒布的《股份有限公司規(guī)范意見》及《有限責(zé)任公司規(guī)范意見》，我國的國有企業(yè)步入公司改制階段，開始建立起現(xiàn)代企業(yè)制度。1994年11月，我國頒布了公司法，對建立現(xiàn)代企業(yè)制度在法律上予以了規(guī)范并給予了保障。到目前為止，我國的上市公司已達(dá)到1200余家。在短短的十余年間，我國的公司制度改革創(chuàng)新走「過了其他西方發(fā)達(dá)國家需要幾十年才能走過的路程。由于我國的特殊歷史背景，絕大多數(shù)的股份公司和上市公司都是從原國有企業(yè)改制而來，龐大的國有資產(chǎn)的沉淀使得國有資產(chǎn)在改制后的現(xiàn)代公司中都占有絕對控股的股權(quán)。由于國有股權(quán)的絕對控股，使得股東大會流于形式，權(quán)力向一邊傾斜，造成國有股權(quán)一股獨大的特征。國有股權(quán)的集權(quán)控股實際上使公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)股東大會的權(quán)力歸于公司的決策機(jī)構(gòu)董事會。國有股權(quán)的大股東的代理人出任董事長和總經(jīng)理，將公司的控制權(quán)完全掌握在“內(nèi)部人”手中。雖然公司在形式上改成了股份制，但在實質(zhì)上許多上市公司仍屬行政公司，公司的董事長和經(jīng)理人員大都由政府有關(guān)部門任命。我國股份制公司的法人治理結(jié)構(gòu)從一開始就存在嚴(yán)重問題。由于幾十年來長期實行計劃經(jīng)濟(jì)，平均主義的思想在國有企業(yè)中根深蒂固。當(dāng)公司改制后，這種思想被自然而然的帶入已改制的股份制公司中。國有企業(yè)長期以來注重對企業(yè)優(yōu)秀領(lǐng)導(dǎo)給予精神激勵而忽視物質(zhì)以及金錢上的激勵，在企業(yè)改制后的股份制公司里物質(zhì)及金錢激勵仍然得不到重視。在我國的現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)中，只注重了股東大會、董事會和監(jiān)事會三會的主體地位，卻長期忽視了也處于法人治理結(jié)構(gòu)中主體地位的經(jīng)理人的權(quán)利與義務(wù)。因此，對于經(jīng)理人的激勵幾乎沒有被正式提到議事日程上來，更沒有在法律上對經(jīng)理人的長期激勵予以認(rèn)可與保障。我國股份制公司中一個奇特的現(xiàn)象是，國有股權(quán)雖然占絕對控股比例，約占股權(quán)總比例的60％，但卻不能上市流通。國有股權(quán)的產(chǎn)權(quán)所有人長期虛位，而其代理人由于不是產(chǎn)權(quán)的真正所有者，所以對國有股權(quán)的保值增值并非百分之百的予以關(guān)注。我國在法律上和政策上長期以來缺少對國有股權(quán)代理人、公司的經(jīng)理人員的物質(zhì)激勵，當(dāng)經(jīng)理人員付出努力使企業(yè)的利潤增長但卻與自己的經(jīng)濟(jì)利益無關(guān)時，這些經(jīng)理人員自然而然地會朝著為自己利益最大化的方向采取行為或不行為，從而使企業(yè)股東的利益包括國有股東的利益受到損害。 我國建立現(xiàn)代公司制度的十余年經(jīng)歷告訴我們，公司經(jīng)理人隊伍是公司法人治理結(jié)構(gòu)中的一個重要主體，公司股權(quán)激勵制度是公司有效法入治理中的核心。長期以來，如何建立和完善公司法人治理機(jī)制一直是我國法學(xué)界和經(jīng)濟(jì)學(xué)界在研究和探討的一個難點問題。在研究法人治理的公司法理論中以及在完善公司法人治理的實踐中，最難處理的也是最不容易解決的，就是如何將公司管理層自身的利益與股東們的利益以及公司的整體利益相統(tǒng)一的問題。我國上市公司和股份制公司的許多實例證明，如果不對公司管理層給予長期物質(zhì)激勵，公司的長遠(yuǎn)利益和股東的長期利益與公司管理層沒有直接的聯(lián)系，其結(jié)果將會使得管理層在對公司的實際運作和管理中采取有意的作為或不作為，增加許多不必要的費用，從而加大管理成本。公司的利潤增長與公司的管理層無關(guān)，導(dǎo)致有的高級管理人員在公司與其他機(jī)構(gòu)的交易中，寧可冒險犧牲股東和公司利益，收取回扣或侵吞公司資產(chǎn)，這種情況已經(jīng)多次發(fā)生在我國許多公司的高層經(jīng)理領(lǐng)導(dǎo)層中。尤其在由“內(nèi)部人控制”的法人治理結(jié)構(gòu)中上述情況更為嚴(yán)重。按照我國目前上市公司或股份制公司的正常薪酬方式、水平和構(gòu)成，大多數(shù)經(jīng)理層的所得與他們的付出遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能成正比，他們付出的勞動，不能在經(jīng)濟(jì)利益上得到相應(yīng)回報，長此下去勢必會在他們的心理上造成不平衡。對于廣大上市公司的經(jīng)理層來說，既然公司不能把他們的業(yè)績和薪酬與公司的經(jīng)濟(jì)效益掛起鉤來，就會促使他們不得不把自己的利益放在第一位，而把股東和公司的利益放在第二位。在按勞分配的制度下，多勞并不能多得，顯然有違價值規(guī)律和經(jīng)濟(jì)規(guī)律，如此下去，就會背離我們進(jìn)行改革推進(jìn)現(xiàn)代企業(yè)制度的初衷。經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，經(jīng)濟(jì)水平發(fā)達(dá)，立法也相應(yīng)進(jìn)步，而經(jīng)濟(jì)水平落后，立法也相應(yīng)滯后，這是一般的規(guī)律。同時我們也知道，經(jīng)濟(jì)改革或經(jīng)濟(jì)活動的發(fā)展總是走在前面，而相關(guān)立法總是跟在后面。有關(guān)股權(quán)激勵的理論研究、實踐活動和相應(yīng)立法在美國和其他經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家早已成熟，這說明美國等西方發(fā)達(dá)國家有關(guān)公司股權(quán)激勵方面的實踐較早，故其立法也相應(yīng)走在前面。所以我們在研究和探討有關(guān)公司股權(quán)激勵問題時，可以借鑒他們的經(jīng)驗，吸收對我們有利的成分。我國目前的相關(guān)法律，尤其與公司組織和經(jīng)營活動較為密切的公司法、證券法、稅法和會計法等都沒有關(guān)于股權(quán)激勵的規(guī)定，這說明立法在這個領(lǐng)域暫時還是空白。只有中共中央的一些政策和國家相關(guān)部委的規(guī)章及有關(guān)地方政府的規(guī)定涉及股權(quán)激勵的問題，因而上升不到法律的高度。筆者認(rèn)為，中國的企業(yè)改革和建立現(xiàn)代企業(yè)制度有其自己的特殊歷史背景和特點，中國建立股權(quán)激勵制度應(yīng)該充分考慮到自己的特點，既不能在立法上忽視對于期權(quán)問題的規(guī)范，也不能完全照抄照搬西方的期權(quán)立法和管理模式。我們希望通過對于中國股份制企業(yè)和上市公司經(jīng)營運作過程的深入了解和調(diào)查研究，能夠找出中國股份制企業(yè)經(jīng)營運作的一般規(guī)律和特點，分析中國現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)理層存在的問題，從法律關(guān)系及法律制度上深入研究中國公司的股權(quán)激勵制度，從法學(xué)理論上對公司股票期權(quán)問題有一個新的認(rèn)識，從而完善我國公司法、證券法和稅法及相關(guān)法律對股票期權(quán)激勵問題及由此產(chǎn)生的一系列法律問題的規(guī)范。在公司法的理論研究和實踐中，如果忽視股票期權(quán)激勵制度在公司法入治理中的核心位置，就會導(dǎo)致公司法人治理結(jié)構(gòu)在資源的配置中無法達(dá)到利益的均衡，從而無法實現(xiàn)有效法人治理。在現(xiàn)代企業(yè)里，企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)相分離已是必然趨勢，尤其在知識經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)代社會，依據(jù)人力資本理論，公司股東的物質(zhì)資本和經(jīng)理層的人力資本共同創(chuàng)造了價值，因此經(jīng)理層作為管理者與物質(zhì)資本的出資者——股東們一樣都有權(quán)利參與剩余價值的分享。雖然公司的經(jīng)理層在法律的意義上不是出資股東，沒有直接向公司投入現(xiàn)金資本，但他們卻把其專業(yè)技術(shù)知識和管理經(jīng)驗實際地投入到公司的日常運營中，而且這種投入是在不斷地持續(xù)進(jìn)行。從投入的角度來分析，實際上公司經(jīng)理層也像股東們一樣向公司投資，只不過投入資本的形式不一樣。股東們投入的資本是固態(tài)的、一次性的，而經(jīng)理層投入的管理技術(shù)和知識卻是持續(xù)不斷的。所以公司對經(jīng)理層的回報應(yīng)該以長期激勵的方式，即以股票期權(quán)最為合適。由于我國建立現(xiàn)代公司制度的步伐邁得較快，許多應(yīng)與之配套的法律尚沒有出臺，尤其是關(guān)于股票期權(quán)激勵的法律更是沒有涉及。我國現(xiàn)階段公司制度改革創(chuàng)新所需要的對經(jīng)理層進(jìn)行股權(quán)長期激勵機(jī)制缺位，在一定程度上影響了我國現(xiàn)代公司制度改革的進(jìn)程。雖然目前有個別上市公司在自行試行股票期權(quán)激勵，但由于缺少理論指導(dǎo)和法律保障，所以并未取得理想的效果。隨著我國現(xiàn)代企業(yè)制度的推廣，將會有越來越多的國有企業(yè)和其他企業(yè)改制成股份有限公司，而且會有更多的股份公司將會上市。如果我國在法律上不能有效地規(guī)范經(jīng)理層的股票期權(quán)激勵問題，公司中的“內(nèi)部人控制”問題就難以得到解決，其結(jié)果會使國家的利益、股東的利益和公司乃至社會公共利益均得不到有效保障，我們的企業(yè)制度改革與創(chuàng)新亦會受到阻礙。我國的一些上市公司在最近幾年也曾先后嘗試過實施股票期權(quán)激勵，但由于我國目前無論在經(jīng)濟(jì)學(xué)界還是法學(xué)界在股票期權(quán)激勵理論方面的研究還沒有達(dá)到一定的高度，又由于沒有配套的法律予以保障，所以在推行公司股票期權(quán)制度的過程中，收效并不令人滿意。股票期權(quán)激勵機(jī)制是完善公司法人治理結(jié)構(gòu)中的一個重要部分，如果股票期權(quán)激勵制度得以建立，并在法律上有一定的保障，就會對法入治理結(jié)構(gòu)中的經(jīng)理層注入新的活力。我國法學(xué)界目前對股票期權(quán)問題從法律角度研究的現(xiàn)狀并不令人滿意。雖然經(jīng)濟(jì)理論界和法學(xué)界在最近一個時期對公司股票期權(quán)問題展開了熱烈的討論，一些論者發(fā)表了一些文章，但大部分文章弓J自國外的理論和觀點較多，具體結(jié)合到中國公司本身的特殊性進(jìn)行實質(zhì)性探討的理論較少。尤其是從法學(xué)理論角度對股票期權(quán)激勵問題進(jìn)行探討的就更少，幾乎沒有關(guān)于股票期權(quán)方面的法學(xué)專著。所以針對我國目前的具體情況進(jìn)行深入探討股票期權(quán)法律問題就顯得更為重要。所以，探討股票期權(quán)激勵的法律問題，應(yīng)充分考慮我國公司改制的特殊政治與歷史背景，分析我國目前股份公司股票期權(quán)實施的現(xiàn)狀和所遇到的法律問題，探尋解決我國公司在實施股票期權(quán)激勵過程中出現(xiàn)的一系列法律問題的方法和排除影響股票期權(quán)激勵的法律障礙。同時應(yīng)探討在中國實施公司股票期權(quán)激勵機(jī)制的意義和激勵機(jī)制的法律價值，進(jìn)一步研究在法律上對股票期權(quán)制度如何認(rèn)可與規(guī)范，從而從根本上解決我國現(xiàn)代企業(yè)中股東利益與管理層利益相統(tǒng)一的問題。在本書中筆者得出的結(jié)論是：1．股權(quán)激勵制度在建立現(xiàn)代企業(yè)制度過程中具有非常重要的作用，但在中國推行股票期權(quán)制度，不能脫離中國的現(xiàn)實情況。建立股權(quán)激勵制度實際上是建立一個綜合治理系統(tǒng)工程，必須有與之相配套的法律環(huán)境和政策的支持。只有在有充分的競爭環(huán)境、合理有效利益均衡的法人治理結(jié)構(gòu)、法制健全的資本市場和成熟的職業(yè)經(jīng)理人市場等條件下，才能真正實施股權(quán)激勵。2．在完善的公司法人治理結(jié)構(gòu)中，不應(yīng)僅僅是傳統(tǒng)公司理論中的股東大會、董事會和監(jiān)事會三會鼎立，而是應(yīng)有經(jīng)理層作為法人治理結(jié)構(gòu)中的重要主體。在現(xiàn)代企業(yè)中，經(jīng)理層實際控制著公司的日常經(jīng)營管理權(quán)，所以在公司法人治理結(jié)構(gòu)中的地位非常重要。3．現(xiàn)代公司股權(quán)多元化和分散化，在法人治理中，經(jīng)理層起著不容忽視的作用，對經(jīng)理層進(jìn)行股權(quán)激勵意義深遠(yuǎn)，所以對經(jīng)理層實施股權(quán)激勵機(jī)制是公司有效治理的核心。4．在公司法人治理結(jié)構(gòu)中，董事會代表股東，是股東的代理人。監(jiān)事會代表股東對董事會和經(jīng)理層進(jìn)行監(jiān)督，監(jiān)事會成員和董事會成員并不都是股東。所以在公司治理過程中，對監(jiān)事會成員和董事會成員也應(yīng)給予股權(quán)激勵，否則讓他們只履行監(jiān)督義務(wù)不給予激勵，也會出現(xiàn)與股東利益相背離的情況。5．在我國股份公司和上市公司中推行股票期權(quán)激勵是現(xiàn)代公司制度的必然要求，當(dāng)市場與企業(yè)需要廣泛建立股票期權(quán)激勵制度而未建時，股東的利益和公司的利益將會必然受到損害，國有資產(chǎn)將不可避免地遭到流失，公司經(jīng)營者與股東的利益矛盾將會增大。6．股權(quán)多元化、分散化是股票期權(quán)實施的前提。在國有股權(quán)占絕對控股地位的情況下無法實施股票期權(quán)，即使實施也無法取得真正的激勵效果。因此國有股減持與股票期權(quán)實施應(yīng)協(xié)同進(jìn)行。7．股票期權(quán)形式上是一個財務(wù)和經(jīng)濟(jì)問題，實質(zhì)上是一個法律問題。股票期權(quán)的實施的每一個環(huán)節(jié)都涉及法律關(guān)系的調(diào)整和法律關(guān)系的變更。

　　陳文，北京市中倫文德律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人，高級律師、法學(xué)博士，北京市仲裁委員會仲裁員。陳文律師曾就讀于北京大學(xué)、蘭州大學(xué)、黃河大學(xué)、中國現(xiàn)代國際關(guān)系研究所和瑞士圣加侖大學(xué)國際經(jīng)濟(jì)法研究所。1999年獲北京市第2屆優(yōu)秀律師稱號，2000年起擔(dān)任北京市人民政府專家顧問團(tuán)法律顧問。陳文律師的主要業(yè)務(wù)集中于公司法、金融法和房地產(chǎn)領(lǐng)域，曾先后向數(shù)百個大型公司和投資項目提供過法律服務(wù)，并成功地辦理過數(shù)百起金融、公司法律案件，在處理公司，金融法律事務(wù)方面具有豐富經(jīng)驗。陳文律師出版有《購房租房》、《律師房地產(chǎn)業(yè)務(wù)》、《房地產(chǎn)交易的法律問題》、《房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營法律實務(wù)》等著作，并在國家級報刊和理論研討會上發(fā)表論文百余篇。相關(guān)圖書