通向再審之路：最高人民法院民商事再審疑難實(shí)務(wù)

目錄
上篇概述
第一章當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徴撌?
第一節(jié)申請(qǐng)?jiān)賹徶黧w
一、原生效判決的當(dāng)事人
二、原生效判決當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)繼受人
三、案外人
四、原審被遺漏的必要共同訴訟當(dāng)事人
第二節(jié)申請(qǐng)?jiān)賹弻?duì)象
一、生效判決書
二、生效調(diào)解書
三、生效裁定書
第三節(jié)申請(qǐng)?jiān)賹徠谙?
一、原審當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽钠谙?
二、案外人申請(qǐng)?jiān)賹彽钠谙?
三、民事調(diào)解書申請(qǐng)?jiān)賹彽钠谙?
結(jié)語(yǔ)
第二章當(dāng)事人申請(qǐng)檢察監(jiān)督論述
第一節(jié)申請(qǐng)檢察監(jiān)督的主體、前置程序和對(duì)象
一、申請(qǐng)檢察監(jiān)督的主體
二、申請(qǐng)檢察監(jiān)督的前置程序
三、申請(qǐng)檢察監(jiān)督的對(duì)象
第二節(jié)檢察監(jiān)督法定事由
一、檢察機(jī)關(guān)和當(dāng)事人啟動(dòng)再審事由對(duì)比
二、檢察機(jī)關(guān)提出抗訴
三、檢察機(jī)關(guān)提出檢察建議
第三節(jié)檢察監(jiān)督與申請(qǐng)?jiān)賹弲^(qū)別
一、能否委托鑒定、評(píng)估或?qū)徲?jì)不同
二、能否調(diào)查取證不同
第四節(jié)最高人民檢察院抗訴再審改判情況
一、全國(guó)各級(jí)檢察機(jī)關(guān)啟動(dòng)再審情況
二、最高人民檢察院抗訴啟動(dòng)再審情況
結(jié)語(yǔ)
第三章法院依職權(quán)啟動(dòng)再審論述
第一節(jié)法院依職權(quán)啟動(dòng)再審原由
第二節(jié)生效判決裁定確有錯(cuò)誤認(rèn)定
第三節(jié)法院依職權(quán)啟動(dòng)再審情況
第四節(jié)法院依職權(quán)啟動(dòng)再審改判比例
結(jié)語(yǔ)
第四章再審審理程序論述
第一節(jié)再審受理階段
一、受理地點(diǎn)和范圍
二、所需材料
第二節(jié)再審審查階段
一、審查標(biāo)準(zhǔn)
二、審查方式
三、審查結(jié)果
第三節(jié)再審審理階段
一、審理程序
二、改判標(biāo)準(zhǔn)
結(jié)語(yǔ)
中篇概述
第五章再審新證據(jù)論述
第一節(jié)再審新證據(jù)的概念及其構(gòu)成要件
一、形式要件
二、實(shí)質(zhì)要件
第二節(jié)新證據(jù)類型
一、新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)
二、新取得的證據(jù)
三、新形成的證據(jù)
四、未質(zhì)證的證據(jù)
第三節(jié)新證據(jù)提交的時(shí)間
結(jié)語(yǔ)
第六章適用法律確有錯(cuò)誤論述
第一節(jié)適用的法律與案件性質(zhì)明顯不符的
第二節(jié)確定民事責(zé)任明顯違背當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定的
第三節(jié)適用已經(jīng)失效或尚未施行的法律的
第四節(jié)違反法律溯及力規(guī)定的
第五節(jié)違反法律適用規(guī)則的
第六節(jié)明顯違背立法原意的
第七節(jié)舉證責(zé)任分配不當(dāng)
結(jié)語(yǔ)
第七章認(rèn)定事實(shí)缺乏證據(jù)證明論述
第一節(jié)基本事實(shí)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
一、對(duì)原判決裁定有實(shí)質(zhì)性影響的事實(shí)
二、用以確定主體資格等主要內(nèi)容的事實(shí)
第二節(jié)基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的類型
一、缺乏基本證據(jù)
二、認(rèn)定的事實(shí)未達(dá)到“高度蓋然性標(biāo)準(zhǔn)”
三、明顯違反日常生活經(jīng)驗(yàn)法則和邏輯推理
四、以虛假的自認(rèn)作出的裁判
結(jié)語(yǔ)
第八章超出或遺漏訴訟請(qǐng)求論述
第一節(jié)超出訴訟請(qǐng)求辨析
第二節(jié)遺漏訴訟請(qǐng)求辨析
結(jié)語(yǔ)
第九章其他程序性事由論述
第一節(jié)審判組織的組成不合法
第二節(jié)未代為參加訴訟或非因本人原因未能參加訴訟
第三節(jié)違反法律規(guī)定剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利
第四節(jié)未經(jīng)傳票傳喚缺席判決
第五節(jié)據(jù)以作出原判決裁定的法律文書被撤銷或者變更的
第六節(jié)審判人員審理該案件時(shí)有違規(guī)行為的
第七節(jié)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的
第八節(jié)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的
第九節(jié)人民法院未調(diào)查收集主要證據(jù)的
結(jié)語(yǔ)
下篇概述
第十章管轄錯(cuò)誤再審論述
第一節(jié)反對(duì)管轄異議再審
一、管轄異議再審沒(méi)有法律依據(jù)
二、管轄異議再審不能有效破解司法地方保護(hù)主義
三、管轄異議再審嚴(yán)重拖延訴訟效率
四、管轄錯(cuò)誤不會(huì)導(dǎo)致案件審判不公
第二節(jié)贊成管轄異議再審
一、管轄錯(cuò)誤屬于法律適用錯(cuò)誤
二、管轄異議再審可破解地方保護(hù)主義
三、管轄異議再審有利于解決管轄中的疑難問(wèn)題
結(jié)語(yǔ)
第十一章合同解除權(quán)論述
第一節(jié)解除權(quán)行使主體
一、違約方與法定解除權(quán)
二、違約方在一定條件下享有法定解除權(quán)
三、雙方均違約時(shí)應(yīng)綜合判斷合同解除權(quán)行使主體
第二節(jié)合同解除事由
一、法定解除
二、約定解除
第三節(jié)合同解除期限和方式
一、合同解除期限
二、合同解除方式
第四節(jié)合同解除異議權(quán)
第五節(jié)任意解除權(quán)拋棄特約
第六節(jié)與合同解除有關(guān)的其他問(wèn)題
一、合同解除與違約金條款適用
二、合同解除之溯及力
結(jié)語(yǔ)
第十二章合同無(wú)效論述
第一節(jié)違反效力性強(qiáng)制性規(guī)定
第二節(jié)違反“公序良俗”
第三節(jié)惡意串通損害他人合法權(quán)益
一、逃債型惡意串通
二、雙方當(dāng)事人惡意串通欺詐第三人
三、雙方當(dāng)事人惡意串通規(guī)避法律
四、公司與他人惡意串通損害公司股東合法權(quán)益
五、股權(quán)的雙重轉(zhuǎn)讓
六、與對(duì)方具有職權(quán)的工作人員惡意串通，損害國(guó)家利益
第四節(jié)虛假的意思表示
一、相對(duì)人具有受領(lǐng)的意思表示
二、表意人所做意思表示不屬于內(nèi)心真意
三、以虛假法律行為掩蓋其他法律行為
四、表意人與相對(duì)人通謀
第五節(jié)欺詐、脅迫損害國(guó)家利益
結(jié)語(yǔ)
第十三章可得利益論述
第一節(jié)可得利益概念
第二節(jié)可得利益損失之限制
一、可預(yù)見性規(guī)則
二、混合過(guò)錯(cuò)規(guī)則
三、減輕損失規(guī)則
四、損益相抵規(guī)則
第三節(jié)可得利益損失范圍
一、生產(chǎn)利潤(rùn)損失
二、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)損失
三、轉(zhuǎn)售利潤(rùn)損失
第四節(jié)可得利益計(jì)算方法
一、約定法
二、估算法
三、差額計(jì)算法
四、對(duì)比法
五、委托鑒定法
第五節(jié)可得利益損失例外
一、合同無(wú)效不得主張可得利益損失
二、非違約方不承擔(dān)可得利益賠償
三、符合欺詐經(jīng)營(yíng)時(shí)無(wú)須賠償可得利益損失
四、因違約導(dǎo)致人身傷亡和精神損害的，不賠償可得利益損失
五、當(dāng)事人事先約定損害賠償計(jì)算方法的，不賠償可得利益損失
六、違約方無(wú)權(quán)主張可得利益損失
七、侵權(quán)糾紛案件不得主張可得利益損失
八、證據(jù)不足時(shí)不支持可得利益損失
九、企業(yè)無(wú)安全生產(chǎn)許可證時(shí)，無(wú)權(quán)主張可得利益損失賠償
十、因情勢(shì)變更解除合同的，不應(yīng)支持可得利益損失
結(jié)語(yǔ)
第十四章民刑交叉論述
第一節(jié)民刑交叉界限的認(rèn)定
一、從同一法律事實(shí)到同一事實(shí)
二、同一事實(shí)認(rèn)定
第二節(jié)民刑并舉
一、民事案件與經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑線索、材料系不同事實(shí)或牽連事實(shí)
二、本案無(wú)須以刑事案件的審理結(jié)果為依據(jù)的
三、行為人的行為構(gòu)成表見代理的
第三節(jié)先刑后民
一、公、檢、法在辦刑事案件與民事程序中止、終結(jié)
二、違反先刑后民方式處理的案件，應(yīng)在再審程序中予以撤銷
三、人民法院在辦民事案件繼續(xù)進(jìn)行前提
第四節(jié)先民后刑
一、刑事案件暫無(wú)進(jìn)展，已經(jīng)核實(shí)的違法行為可先民后刑
二、權(quán)屬確認(rèn)糾紛的刑民交叉案件可先民后刑
三、商業(yè)秘密等部分知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑民交叉案件可先民后刑
第五節(jié)刑民交叉與合同效力
一、詐騙類犯罪成立的合同屬于可撤銷的合同
二、非法吸收公眾存款罪成立的合同效力存有爭(zhēng)議
三、借款方涉嫌詐騙類犯罪，出借方工作人員參與或知情的，主從合同均無(wú)效
結(jié)語(yǔ)
第十五章約定違約金調(diào)整論述
第一節(jié)違約金性質(zhì)
第二節(jié)違約金調(diào)整總論
一、申請(qǐng)調(diào)整違約金的主體為當(dāng)事人
二、有權(quán)調(diào)整的主體為人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)
三、申請(qǐng)調(diào)整違約金的時(shí)間
四、違約金調(diào)整及請(qǐng)求方式
五、約定放棄違約金調(diào)整的效力
第三節(jié)自由裁量權(quán)邊界
一、以違約造成的實(shí)際損失為基礎(chǔ)
二、兼顧合同履行情況及預(yù)期利益等
三、結(jié)果上應(yīng)符合公平與誠(chéng)實(shí)信用原則
第四節(jié)違約金調(diào)整規(guī)律
一、再審程序一般不予調(diào)整違約金
二、民間借貸糾紛案件的違約金不得超過(guò)年利率的24%
三、非民間借貸的金錢給付義務(wù)合同糾紛違約金的調(diào)整規(guī)則
四、非金錢給付義務(wù)合同糾紛違約金的調(diào)整規(guī)則
結(jié)語(yǔ)
第十六章表見代理論述
第一節(jié)表見代理的概念
第二節(jié)表見代理的構(gòu)成要件
一、行為人以被代理人的名義與相對(duì)人實(shí)施“代理”行為
二、沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后實(shí)施代理行為
三、客觀上行為人具有代理權(quán)外觀表象
四、相對(duì)人系基于善意且無(wú)過(guò)失地信賴該行為人有代理權(quán)
五、表見代理是否須以本人存在過(guò)錯(cuò)存有爭(zhēng)議
六、合同無(wú)效或刑事犯罪本身不影響表見代理的成立
七、相對(duì)人負(fù)有證明其屬于“善意”的責(zé)任
結(jié)語(yǔ)
第十七章情勢(shì)變更原則論述
第一節(jié)概念辨析
第二節(jié)構(gòu)成要件與適用條件
一、發(fā)生客觀情勢(shì)的重大異常變動(dòng)
二、無(wú)法定或約定風(fēng)險(xiǎn)的歸屬
三、發(fā)生于合同成立后履行完畢前
四、為當(dāng)事人締約時(shí)所不可預(yù)見
五、不可歸責(zé)于當(dāng)事人
六、繼續(xù)按原合同履行會(huì)顯失公平或合同目的落空
七、由裁判機(jī)構(gòu)變更或解除
八、法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得主動(dòng)援用情勢(shì)變更原則
九、適用時(shí)報(bào)省高級(jí)人民法院審核
十、該重大變化不屬于不可抗力與商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)
第三節(jié)情勢(shì)變更與不可抗力
一、引起原因不同
二、導(dǎo)致的結(jié)果不同
三、法律責(zé)任不同
四、解除權(quán)的性質(zhì)不同
第四節(jié)情勢(shì)變更與商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)
一、是否具有意外屬性不同
二、是否具有可預(yù)見性不同
三、是否具有可歸責(zé)性不同
四、履行后果不同
第五節(jié)情勢(shì)變更與顯失公平
一、性質(zhì)不同
二、啟動(dòng)主體不同
三、產(chǎn)生時(shí)間點(diǎn)不同
四、產(chǎn)生原因不同
五、法律性質(zhì)不同
結(jié)語(yǔ)
第十八章工程款優(yōu)先受償權(quán)論述
第一節(jié)優(yōu)先受償權(quán)行使主體
一、工程總承包人
二、裝修裝飾工程承包人
三、發(fā)包人直接發(fā)包的其他專業(yè)工程承包人
四、實(shí)際施工人
五、工程款債權(quán)受讓人
第二節(jié)優(yōu)先受償權(quán)行使范圍
一、優(yōu)先受償權(quán)保護(hù)范圍包括直接費(fèi)、間接費(fèi)、利潤(rùn)和稅金等
二、承包人因發(fā)包人違約產(chǎn)生的損失能否優(yōu)先受償存有爭(zhēng)議
三、發(fā)包人支付或承諾支付的補(bǔ)償款項(xiàng)不屬于優(yōu)先受償權(quán)范圍
四、承包人的利息損失是否屬于優(yōu)先受償權(quán)范圍存有爭(zhēng)議
五、保證金不享有優(yōu)先受償權(quán)
第三節(jié)優(yōu)先受償權(quán)行使方式
一、催告函
二、將建設(shè)工程優(yōu)先抵債或折價(jià)
三、通過(guò)訴訟或仲裁的方式主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)
四、承包人等權(quán)利人直接在執(zhí)行階段主張優(yōu)先受償權(quán)
第四節(jié)優(yōu)先受償權(quán)行使期限
一、從實(shí)際竣工之日或合同約定的竣工之日起算
二、合同解除或終止的，以合同解除或終止之日起計(jì)算
三、實(shí)際交付日期晚于約定的竣工日期，且交付時(shí)未經(jīng)竣工驗(yàn)收的，以交付日作為起算點(diǎn)
四、當(dāng)事人自行約定行使期限的，以當(dāng)事人約定的期限作為起算點(diǎn)
五、當(dāng)事人未約定竣工日期，且工程也未竣工驗(yàn)收的，以施工許可證載明的竣工日期作為起算點(diǎn)
六、以原告起訴之日作為起算點(diǎn)
七、以發(fā)包人承諾付款到期之日作為起算點(diǎn)
八、執(zhí)行階段工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)受6個(gè)月期限的限制
第五節(jié)優(yōu)先受償權(quán)放棄效力
一、無(wú)效說(shuō)
二、有效說(shuō)
三、最高法院的觀點(diǎn)
第六節(jié)合同無(wú)效與優(yōu)先受償權(quán)
一、經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的工程，合同無(wú)效不影響承包人的優(yōu)先受償權(quán)
二、合同無(wú)效，承包人可以主張優(yōu)先受償權(quán)
三、合同無(wú)效不影響施工人主張優(yōu)先受償權(quán)
四、合同無(wú)效且工程存有嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題的，承包人無(wú)優(yōu)先受償權(quán)
結(jié)語(yǔ)
第十九章可撤銷合同論述
第一節(jié)可撤銷合同特征
一、可撤銷合同是意思表示有瑕疵的合同
二、可撤銷合同在撤銷前有效
三、意思表示有瑕疵的一方才享有請(qǐng)求撤銷合同的權(quán)利
四、當(dāng)事人必須在一定期限內(nèi)行使合同撤銷權(quán)
第二節(jié)可撤銷合同類型及其構(gòu)成要件
一、重大誤解的合同
二、受欺詐訂立的合同
三、受脅迫訂立的合同
四、顯失公平的合同
第三節(jié)撤銷的法律后果
結(jié)語(yǔ)
第二十章不可抗力論述
第一節(jié)不可抗力概述
一、須為當(dāng)事人締約時(shí)所不可預(yù)見
二、結(jié)果上不能抗拒
三、免除事由與其不履行義務(wù)之間存在必然聯(lián)系
第二節(jié)不可抗力的后果
一、責(zé)任免除
二、解除合同
三、遲延履行
第三節(jié)不可抗力的范圍
一、自然災(zāi)害
二、社會(huì)異常事件
三、政府行為
第四節(jié)不可抗力之約定
結(jié)語(yǔ)
主要參考書目
附錄一最高人民法院第一巡回法庭已公開民商事再審案件之?dāng)?shù)據(jù)分析報(bào)告
附錄二最高人民法院第二巡回法庭已公開民商事再審案件之?dāng)?shù)據(jù)分析報(bào)告
后記